專利分為三種類型：外觀設(shè)計(jì)專利，實(shí)用新型專利和發(fā)明專利。保護(hù)的客體存在明顯的區(qū)別，根據(jù)專利法實(shí)施細(xì)則，在侵權(quán)行為認(rèn)定上也就有明顯的差異。那么發(fā)明和實(shí)用新型專利在維權(quán)訴訟中需要注意哪些細(xì)節(jié)呢？

實(shí)用新型，發(fā)明專利保護(hù)的客體是實(shí)用技術(shù)。而外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)的是能應(yīng)用于工業(yè)的外觀美學(xué)表達(dá)。

保護(hù)的客體存在明顯的區(qū)別，在侵權(quán)行為認(rèn)定上也就有明顯的差異。

一、專利侵權(quán)的時(shí)間點(diǎn)的計(jì)算：

1、外觀設(shè)計(jì)專利和實(shí)用新型專利：

根據(jù)專利法的規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)專利和實(shí)用新型專利的專利權(quán)自授權(quán)公告日起生效。所以專利保護(hù)的時(shí)間點(diǎn)從授權(quán)公告之日起計(jì)算。

2、發(fā)明專利：

發(fā)明專利由于存在初步審查，公布，再到實(shí)質(zhì)審查，授權(quán)公告，再頒發(fā)證書的過程，在專利申請進(jìn)行公布后，其相關(guān)技術(shù)已經(jīng)被公眾知曉，所以發(fā)明專利公布到授權(quán)使用該發(fā)明未支付適當(dāng)使用費(fèi)用的，專利權(quán)人要求支付使用費(fèi)的訴訟時(shí)效為兩年。自專利權(quán)人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥耸褂闷浒l(fā)明之日起計(jì)算。但是，專利權(quán)人與專利權(quán)授予之日前即已得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥模詫＠麢?quán)授予之日起計(jì)算。

所以發(fā)明專利的時(shí)間點(diǎn)從公布之日算起，但由于專利申請人沒有獲得專利權(quán)，不能提起專利侵權(quán)訴訟，第三人在發(fā)明專利授權(quán)公告之日前使用的，需要支付使用費(fèi)用。

二、如何判定專利是否屬于侵權(quán)行為

根據(jù)專利法第十一條第一款規(guī)定：“發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，及不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。”

三、專利侵權(quán)行為的損失賠償

1、以專利維權(quán)人因侵權(quán)所受到的損失或以侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定賠償額;

(1)權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失可以根據(jù)專利權(quán)人的專利產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積計(jì)算。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失。

(2)侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益可以根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤所得之積計(jì)算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營業(yè)利潤計(jì)算，對于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照銷售利潤計(jì)算。

2、參照專利許可使用費(fèi)的1至3倍合理確定賠償數(shù)額;該方法應(yīng)用的前提是：被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定，且有專利許可使用費(fèi)可以參照。

3、根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元。該方法應(yīng)用的前提是：被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定，且沒有專利許可使用費(fèi)可以參照或者專利許可使用費(fèi)明顯不合理。

四、專利侵權(quán)訴訟中如何取證和訴訟

1、調(diào)查取證

調(diào)查取證是專利維權(quán)的前提和基礎(chǔ)，只有掌握扎實(shí)的證據(jù)，才可以在后續(xù)的維權(quán)過程中正確主動(dòng)權(quán)，必要時(shí)可以采用公證的方式或者申請法院證據(jù)保全方式固定證據(jù)。

專利侵權(quán)證據(jù)包括：

（1）專利侵權(quán)行為存在的證據(jù)。

（2）確定專利侵權(quán)賠償數(shù)額的有關(guān)證據(jù)，應(yīng)當(dāng)注意留取維權(quán)過程中所支付的相關(guān)費(fèi)用的證據(jù)。

2、出具律師函

授權(quán)律師向侵權(quán)行為人發(fā)出律師函，要求侵權(quán)人停止侵權(quán)行為，與權(quán)利人協(xié)商賠償事宜。可以對侵權(quán)人一種警示作用，并且經(jīng)過談判可以要求侵權(quán)人出許可費(fèi)用的方式，許可其使用。

3、交由專利主管部門處理

管理專利工作的部門處理時(shí)，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以收到處理通知的15個(gè)工作日向法院起訴。期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，專利管理部門會(huì)要求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。通過專利主管部門處理的，權(quán)利人可以較快的獲得侵權(quán)賠償，避免訴訟程序上的時(shí)限上的損失。

4、法院訴訟

1、確定管轄法院，選擇對維權(quán)人最為有力的法院。

因侵犯專利權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。

專利糾紛第一審案件，由各省，自治區(qū)，直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。

五、專利侵權(quán)的訴訟風(fēng)險(xiǎn)

1、第三人的涉嫌侵權(quán)行為能否得到認(rèn)定

2、侵權(quán)人有可能提起專利無效宣告，使專利權(quán)人陷入無休止的訴訟。

3、專利權(quán)人能否獲得實(shí)際賠償。

六、專利維權(quán)的其他建議

1、綜合使用法律和行政兩種手段。

2、爭取媒體介入，擴(kuò)大輿論影響。

七、案例分析

原告是“一種用于普通機(jī)床的珩磨工具”實(shí)用新型專利權(quán)人。原告在履行與被告上海某重工機(jī)械股份有限公司的“深孔珩磨機(jī)購銷合同”過程中，發(fā)現(xiàn)被告廠房內(nèi)珩磨機(jī)上安裝有侵犯原告專利的珩磨工具。該珩磨機(jī)上顯示由被告宜昌公司制造。原告同時(shí)還發(fā)現(xiàn)為被告上海某重工機(jī)械股份有限公司安裝調(diào)試侵權(quán)珩磨機(jī)的宜昌公司技術(shù)人員，曾系原告公司的員工，從事機(jī)械設(shè)備設(shè)計(jì)和開發(fā)工作。原告認(rèn)為，被告宜昌公司制造并銷售珩磨機(jī)上安裝的被控侵權(quán)珩磨工具的技術(shù)特征落入原告專利保護(hù)范圍，侵犯了原告的專利權(quán)，請求判令：1、兩被告立即停止侵權(quán)行為;2、被告宜昌公司賠償原告經(jīng)濟(jì)損失人民幣260余萬元。